婚家司解（二）下离婚诉讼过错的认定实务精讲

严婷

一、出轨的认定疑难点

背景：65%-70%涉及出轨和家暴

（一）什么样的出轨证据才能认定为过错？

1、重婚：法律上的重婚、事实上的重婚

2、同居：司法解释一第2条

3、偶发的婚外情：精神出轨（聊天软件、直播打赏）、性出轨（偶发性性关系、嫖娼）

实践中几次偶发的性关系证据也是有用的，虽然不能定义为过错，但是可以据此要求调查更多年的流水，帮助查财产线索流程，争取更多的财产利益。

出轨并不是法律上的过错。出轨也不是离婚的法定理由

（二）出轨证据取证

1、保证书认证书，最好加上录音。

1）注意载明夫妻名义共同生活的时间、同居持续的时间、私生子情况、偶发性的行为发生时间、地点

2）取证的要点：注意当场性、在相对隔离的情况下，以较为缓和的方式换得保证书

2、照片、视频

1）手机、微信、电脑存储

2）网盘、一般关联手机号

3、定位

1）车辆 

2）手机

4、录音

录音的要点是要出现对方的名字，不要完全诱导性的去发问

5、证人证言

证人需要是无利害关系人

6、关于私生子相关情况的证明

1）出生证明：有户口的去街道办去调查；没有户口的去出生医院找就可以

2）住院单、手术单

（三）注意问题

1、注意，为抓丈夫出轨证据，谎称有人卖淫嫖娼，收集的证据不可行，会涉嫌刑事追究。

2、开房记录，法院会协助调取吗？

满足以下三个条件：

-明确需要取证的地点、时间范围

-说服法官开房调取的重要性，两者有婚外情关系存在的高度盖然性

-酒店配合具体地点的公安局治安支队

寻找“熟人帮忙”调取，证据取得的手段不合法、真实性也无法表露出来。

（四）可以强制对方做亲子鉴定吗？

有的时候在条件能够cheng jiu