当事人情况:诉讼地位&基本信息
诉讼地位:
称谓前不冠以序数,称谓后不冠以基数;(直接写原告 谁谁谁)
被告人、原告人、反诉人、被反诉人;反诉(被告人事刑事诉讼中用的,涉及反诉的,被告(反诉原告)
第三人是否列明?是否冠以类型?(在诉状可以直接列明第三人,不用写有独三)
姓名/名称:
户口、身份证信息/全国企业信用信息
国家/地方事业单位登记管理
外国人的姓名/名称
年龄:
先写年龄,后写名族
法定代理人:姓名(系×××之父)
×年×月×日出生
住所:
住×××;户籍地×××(自然人)
住所地×××(公司)
原告不一致与被告不一致 :原告写非实际居住的地址(避免被告找原告麻烦),被告写可以联系到的地址
法定代表人
写主要负责人
法定代表人职务,使用简称(如:总经理)
附有《法定代表人身份证明书》
其他信息:
普通邮件,没有书写邮件编码必要
原告的电话号码没有必要写,被告的有就写
曾用名看是否与案件有关
寻找模板
民事诉讼文书样式
中国裁判文书网
师父给的模板不具有权威性,新执业的律师可能容易受到法官质疑,诉讼文书如果是官方的,更容易得到法官的认可。
从判决到诉状
判决:
正文首部
当事人基本情况、诉讼代理人基本情况、案件由来与审理经过
事实部分
诉讼主张归纳、诉讼证据展示、法律事实叙述
理由部分
法律依据引用、法律理由阐明
判决主文
对案件实体问题作出明确、具体、完整的处理
正文尾部
诉讼费用负担、告知事项(上诉期间)
落款:主审法官、书记员、日期
诉状:
正文
诉状首部:对应判决书正文首部,但无需写明诉讼代理人基本情况(诉讼地位+基本信息),审理经过。特殊情况下需写明案件由来。(案由其实在所函中就载明了)
诉讼请求:对应判决书主文。但诉状不对履行期限作出要求。诉讼费用不作为诉讼请求。(如果是给付货币,那么计算方法要写明)
事实部分:对应判决书事实部分,无需书写诉讼主张归纳及诉讼证据展示,直接法律事实叙述。
理由部分:对应判决书理由部分。先进行法律依据引用,后进行法律理由阐明。
正文尾部:与判决书不直接对应,涉及权利重申与管辖法院。(案件管辖权不确定,空出来横线什么什么法院,可能会引起立案庭警觉,拒绝立案,要求当事人本人签字)
诉状落款:对应判决书署名(骑年盖月)、盖章、
理念:诉讼文书的心法
诉讼文书才是当下的主战场
客户与法官
客户需求:要钱、拖时间,要面子/事情发展与评估相等。
法官体验:人均办案228件/年,专业化审理(让法官觉得你是一个能把事情说清楚的律师,法官希望知道的事实不要隐瞒)
关于二者冲突的处理:
满足客户的合理需求,同时降低客户的心理预期;就案件进行专业评价,与法官沟通,节省法官的时间。
《法律人的明天会怎样》-定制化、标准化、自动化
标准化:要点清单、流程手册、文件模板
系统化:计算机化、工作流程系统、自动化文本组装技术
有效说服:完美的民事诉讼文书
1、民事起诉状:诉讼的故事梗概
让法官最剪短的时间听懂说的是什么,尽量不要隐瞒法官最可能希望知道的事实。
他人接触案件的第一文件,诉状写的好与坏,会影响法官的印象。倒数第二段写法律规定,节省法官的时间。
2、证据文件:诉讼的分镜头
让法官在诉状的基础上,了解远景。
3、庭审提纲:诉讼的台词脚本
预测被告会怎么质证,固定相关事实(避免法官自由裁量权过大),预设的争议焦点列出来,考虑对方的辩论意见
4.工具性文书:诉讼的道具与场景
管辖权异议(层级、地域),为双方创造更好的谈判空间-时间差;改变法官的心证,举证责任的转移
预设争点
使用场景:法官可能会归纳争议焦点。法官不归纳的,在辩论阶段自行归纳
归纳争议:根据双方的诉称、辩称、举证和质证情况,记录双方形成的所有争议
归纳争点:争点是原告案件请求权基础的构成要件,不是原告诉请,更不是双方的每一项争议
回归正轨:法官归纳的争议焦点与我方预设的争议焦点不一致时,提醒增加和修改
原告陈述事实与理由阶段
我方担任原告的
不要放弃发言:不要说同诉状,更不要宣读诉状
组织3分钟的故事:关于本案事实简要陈述以下几点,4-5点即可。使用各方当事人简称,减轻法官负担
不要过度展开:不要归纳案件争议焦点,要让案件审理有层次,更要让法官有代入感
事先做好准备:简要陈述做成word版本,庭前提供法庭
我方担任被告的:
前期准备: 将原告诉状进行OCR扫描 (文字识别)形成word版
正式工作: 根据原告诉状及证据材料进一步组织原告的事实与理由
发现问题: 在此过程中,要注意原告诉状中的问题:
诉状内容与双方证据不符合的
诉状内容对我方有利的(原告构成对方自认)诉状内容没有证据加以证明的诉状存在错别字或病句的
被告应诉答辩阶段
我方担任被告的:
逐一答辩
针对原告的诉讼请求,逐一发表意见(针对原告要求赔偿款项的诉讼请求,不要简单只答辩不同意赔偿。建议从赔偿数额和赔偿责任两个维度进行答辩)
逐点展开:
将原告诉状的漏洞全部放入本部分。作为每一项答辩意见的展开。该阶段拟答辩意见展开部分有困难的,可以先对原告的证据进行质证。
事先做好准备
答辩意见做成word版本,庭前提供法庭
我方担任原告的
预设答辩
帮助被告拟答辩方向(如,民间借贷:未收到款项/是偿还之前的借款)
不断自查:
帮写过程中,不断检查有无自认的、现有证据无法证明的情况、避免诉状内容与客观证据严重不符且没有证据的情况。
核实当事人信息(通过诉状/答辩状)
当事人信息
1.表述:诉讼地位+基本信息
2.核实当事人身份信息/工商信息并留档
3.核实当事人是否有效存续(注意吊销/注销的处理)
4.查询当事人其他涉案情况(案例库/企查查)
诉讼代理人信息
1.表述:委托诉讼代理人+基本信息
2.了解对方代理人情况(诉状/答辩状/网上查询)
3.注意对方代理权限
4.注意核实对方的代理手续
诉讼代理人信息表述:
诉讼代理人信息表述:
近亲属/单位工作人员列第一位,律师/其他委托诉讼代理人第二位
近亲属代理的,姓名后用括号注明其与当事人的关系,写明住所
【例如】委托诉讼代理人:徐XX(系毛XX女儿),住广东省韶关市XX区XX路XXX号XX新村 XX栋XXX房。
单位员工代理的,写明姓名、性别及其工作人员身份(可表述为“该单位(如公司、机构、委员会、厂等)工作人员”)
【例如】委托诉讼代理人:徐XX,男,该公司员工。
律师基层法律服务工作者代理的,写明律师、工作者姓名,所在律师事务所的名称、法律服务所的名称及执业身份(表述为“xx律师事务所律师”“xx法律服务所法律工作者”)
【例如】委托诉讼代理人:徐XX,温州市XX法律服务所法律工作者。
庭审信息:
需要检查、确认以下信息:
1.开庭时间、地点、案件案号
时间:设置闹钟避免误点
地点:避免走错法庭(注意及时与法院联系确认法院地址)
案号:避免类似案件发生混淆
2.案件案由
查阅《民事案件案由理解与适用》、《民事案件适用指引》
案由本身表述是否正确
起诉的法律关系与实际诉争的法律关系是否一致
原被告列明是否正确
案件管辖是否正确
对应的法律适用是否正确
3.检查传唤事由
确认开庭事由:调解、管辖权异议听证、证据交换、正式庭、庭后谈话、补充调查
存在疑问的需与承办法官、法官助理、书记员提前联系沟通,确保准备充分且针对庭审中心
4.确认审判组织、法官联系电话
网络新闻查询法官性别、年龄、学历、工作经验庭内职务
对主审法官类案处理经验做重点了解
通过法院总机查询法官、书记员、法官助理分机号码
通过法院总机了解主审法官、书记员情况
形成【法官画像】【合议庭画像】
5.检查案件立案信息
通过案件查询密码,了解案件立案时间。以便解决客户对案件审理时间的困惑。
通过案件查询密码,了解法院填写各方当事人信息。如有错误,在开庭前向书记员提出
证据文件:诉讼的分镜头
证据目录/清单的心法
说服法官:基本描述清晰,降低法官阅读难度
证据名称必须完整,附证据份数或单位
证明事项必须客观,可以归纳但不能价值判断(
否则会导致举证质证和法庭辩论混合)
证据排列必须规范,按照诉状所列顺序排列(与诉状描述的顺序保持一致,降低法官阅读难度)
证据编码必须清晰,法官可以迅速定位(最好是机打)
不是说服对方:减少非必要信息,降低对方质疑机会-证据突袭会被法官鄙视
证据目录并非必须交换的诉讼材料,需考虑个案情况(如:没有原件,可以通过对方自认,不列可以降低对方的疑心)
证据为原件或复印件、证据类型是否需要列明,需考虑个案情况(没有原件的瑕疵,如果对方必然会提起的点,主动提出来会让法官觉得我们没有欺骗他
事实理由
案件事实发生的时间顺序
按请求权事实的顺序
按法律关系的性质顺序
先人身关系,后财产关系
先合同内容,后合同履行
先侵权行为,后损害后果
法律依据引用顺序:
《裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》
法律-行政法规-地方性法规-自治条例-单行条例-司法解释
法律依据引用方法:
文件名称+条文号+规定,
概括法律规范:行为模式+法律后果。单一式/选择式
法律理由的归入:
本案中, (要件1), (要件2)
例:法律依据引用:《中华人民共和国 法》第九十四条第×项规定
撰写诉请:诉讼请求的基本要求
要素:
序号:小写汉字,一、二、三
主体:称谓(原告/被告)+姓名/名称,排列(正常逻辑是义务主体在前,如:请求被告承担。。。。)
客体:货币、动产、不动产、行为(房地产的地址要写清,行为要写清主体)
标点符号:句号、分号(多项请求)、逗号(有利息的情况)、括注
类型:
确认之诉(确认法律关系、确认权利)
形成之诉(撤销权、解除权、变更权)-法院判决解除的,诉讼请求就是判决×××与×××的×××解除
给付之诉(履行行为、给付货币)
排列:多项诉请的,按:确认-变更-给付
与判决主文的差别:
不存在时间的要求。(判决主文有一个时限,要求在×××时间内履行)
诉讼费用的负担:
《民事裁判文书制作规范》提出,诉讼费用不属于诉讼争议的事项。诉讼费用本身是由法院决定的。
诉讼请求的再审视
1、明确诉讼请求的范围(赔偿项目、货币类型、责任承担方式)
2、剔除明显的错误诉请(诉讼成本、在当事人与法官间做选择;降低当事人的心理预期。)
3、补充遗漏的诉请(诉讼请求的开始、确认之诉、形成之诉;完善诉讼请求)
4、发现请求权竞合(法条竞合、选择性竞合、请求权聚合、请求权竞合)
印刷板式要求:
01.文书用国际标准A4型(210mmx297mm)80克纸张,激光单面打印。-厚实一点会让法官觉得质感更强
02.文书标题用二号老宋体字加粗,正文、尾部用四号仿宋体字。-方便法官阅读
03.标题设为居中,段前间距为0,段后间距设为自动。
04.正文设为两端对齐,段前段后间距均为0。05.正文与尾部之间空一行。
06.尾部署名后的冒号与日期后的冒号对齐。
07.全文页边距设为普通,行距设为固定值24-28之间
08.文书两页及以上的,应在页脚标注页码。页码用小五号黑体字。表述格式为第x页共X页”
数字书写要求:
01.引用法律条款项目使用汉字数字。如:《民法总则》第二十八条第一款第三项第四目。-法规要写全称
02.文书尾部的落款时间使用汉字数字,如:“二〇一六年八月二十九日”
03如:2012年12月15日、下午3点15分。
04.前述情形以外的日期、时间使用阿拉伯数字。使用阿拉伯数字时应注意:
(01)每个阿拉伯数字占半个汉字的位置。
(02)一个用阿拉伯数字书写的多位数不能断行
(03)年份不能简写。如:2004年不能简写成04年。
(04)五位以上的数字,尾数零多的,可以以万、亿为单位。
诉讼请求部分,主体不可简写
诉讼请求义务主体在先,权利主体在后
房地产地址应当与登记簿的地址一致
行为,谁配合谁?
先合同(是否有契约关系),再无因管理,物权,不当得利,侵权。
需要考虑:管辖、审理方向
案由选择错误,可能会被驳回起诉
《最高人民法院案件案由规定理解与适用》
不动产专属管辖问题:普通商品房买卖不适用
寻找模板的方向:
1.民事诉讼文书样式、
2.最高院官网有1的Word版本
3.通过判决书改为诉状
4.以上具有权威性
起诉状案由可以不写
诉讼请求(重要:给付货币或给付行为,给付货币的金额计算、何人给付)
直接书写证据事实,但注意该事实必须有证据支撑或对方会承认。
jing
文书写作:
1.看客户需求(尊重客户需求)
2.胜诉标准,事件发展与评估相等?
3.专业化审理(尊重法官的专业性)
客户与法官的冲突处理:
1.客户第一性(合理)
2.法官第二性(将案件与法官讲清楚)
起诉状
简洁、明了
证据完整(一份文书)
撰写诉请:诉讼请求的基本要求
要素
序号:小写汉字,一、二、三
主体:称谓+姓名/名称,排列
类型:确认之诉(确认法律关系、确认权力)
形成之诉(撤销权、解除权、变更权)
给付之诉(履行行为、给付货币)
客体:货币、动产、不动产、行为
标点符号:句号,分号,逗号,括注
案由如何确定:
1、原告选择、被告质疑、法官审合
2、合同——无因管理——物权——不当得利——侵权纠纷,按这个顺序。
3、推荐书籍:最高院民事案件案由规定