鉴于条款应用:基础
定义,. 背景.有上下关联
本条所涉送达地址与联系方式,,将被双方确认为日后包括诉讼及执行等司法有效送达地址与联系方式。
鉴于条款应用:基础
定义,. 背景.有上下关联
本条所涉送达地址与联系方式,,将被双方确认为日后包括诉讼及执行等司法有效送达地址与联系方式。
(1)诉请的金额需要公司确定。
(2)金额的具体组成,借款的复利计算,交通赔偿案件、劳动合同的总金额的计算金额。
(3)
一、起诉状
1、事实:宜精不宜多
2、诉请:宜细不宜多(固定请求权基础,确定数据)
1. 事实与理由:宜精不宜多
2. 诉讼请求:宜细不宜粗
拖延期限:写错的地址和电话
租赁合同如果是代理承租人一方,遇到案子一定要斟酌案由是解除合同还是继续履行合同。
试用期管理
一、期限
(1)一年1个月(2)三年2个月(3)三年6个月(4)以上、一下、以内、届满包含本数;不满、超过、以外不包含本数。
二、不能约定
(1)非全日制
(2)不满3个月
(3)以完成一定任务的工作
(4)用人单位对同一劳动者只约定一次(离职之后回来;改选工作岗位)
三、违约后果
支付赔偿金、算一次固定期限合同。
四、工资标准
不得低于(1)同岗位最低80%(2)约定工资80%(3)用人单位所在地最低工资标准
五、试用期不符合条件解除
1.有录用条件的规定
2.明确具体,具有可操作性
3.依据录用条件定期考核,进行记录
4.适用期内解除
事假率:可以,但需合理。病假率:认定尽可能小;但可以作为中止约定。
一、劳动合同生效
签字或盖章即生效
二、劳动合同类型
1.固定期限劳动合同
2.无固定期限劳动合同:违纪可解除
(a)签订清形:协商一致;连续工作满10年;连续订立两次固定期限合同(2008年之后);除此实际或改制之前满10年。上海例外,连续两次后具有选择权,不签或者无固定期限。
(b)劳动者提出签固定期限,劳动者不得反悔;到期后用人单位必须签订无固定期限劳动合同。上海例外。
(c)用工不满一年,视为签订无固定期限合同。(m)
3.以完成一定任务为期限的劳动合同
劳动合同制定和修改
(1)应当具备条款
1.用人单位名称、住所、法定代表人或主要负责人(《劳动合同法》33条、34条)
2.劳动者的姓名、住址、居民身份证、身份证证件号码(地址可以作为违纪处理的送达地址);若劳动者未书面通知用人单位视为送达有效。
3.劳动合同期限
多一年多付半个月经济补偿;2013年7月15日起至2014年7月14日止。
4.工作内容和工作地点:
工作地点变更:(市区中变更不重要;远距离搬迁+减少工作时间/交通补贴不视为实际变更);先协商,协商不成则解除合同+经济补偿
5.工作时间和休息休假
特殊假日(青年节、妇女节)可放假或不放假
开斋节(建议放假)
6.劳动报酬
(a)工资组成部分 (基本工资+绩效工资+加班补贴) (b)加班、假期工资计算基数(不包括年终奖、交通、食、住房补贴;特殊情形工资不能作为计算基数,仅限于上海)
7.社会保险:试用期也需缴纳;私下约定返现,企业风险巨大。(社保中心投诉,须补缴;工伤)
8.劳动保护、劳动条件、职业危害防护(有毒有害工种,企业应当告知) 9.法律、法规应当纳入的其他事项。
二、非必备条款
约定试用期、培训期、保守秘密、补充保险、福利待遇等其他事项
招聘管理时的法律风险:
(1)招聘流程
初始、体检、复试、入职(若体检不合格不录用,体检合格与否难以认定,且权利在仲裁委或者法院。)——多一次选择权。
(2)劳动背景调查
1.身份:身份证阅读器(可网上购买)
2.学历:学信网
3.工作经历:行业经验(社保、公积金、个税、银行流水、电话联系)
4.以往涉诉情况:裁判文书网
虚假学历和工作经历不等于劳动合同无效。(如果在招聘录用时明确提出可以)。
(3)发出录用通知以后
1.无故取消:承担缔约过失责任
2.体检不合格取消: (1)法律法规限制部分疾病不是体检项目
(2)举证责任由用人单位承担
(3)劳动者:劳动仲裁不予受理,法院以缔约过失责任。(两个月左右工资)
夫妻财产证据:
(1)账户信息
法庭责令对方提供。(1.余额2.个人明细诉讼一年内) 恶意取现、转移财产(赔偿和少分)
(2)房屋放权证
产权登记簿:受理通知书、介绍信
权利登记情况:涉及第三人另案处理,当事人未成年人子女除外。
房屋贷款、房产、装修出资:(装修是添附,和房屋一起升值);观点争议:房产证只写一方名下,首付为该方父母全额出资,视为对其赠与;出资70%如何认定。
(3)其他资产
投资经营证据:营业执照、投资协议、代持证明。
行驶证和车辆登记证,购车出资情况。
证券账户、大额人寿保单(可以申请调查)
双方公积金账户调查
(4)夫妻共同债务审查,提示法律后果
伪造债务:(1)难以认定(2)恶意转移财产—少分或者赔偿。
1.离婚证据
(1)感情不合分居
(2)家庭暴力
(3)婚外情(出轨、非法同居);有证据就举证;即使不能证明也可影响法官心证。
(4)不可言说疾病(梅、甘、滋、不育不孕)
2.抚养费、抚养费证据
(1)延续孩子生活环境(迁户口、转学)—6、7岁
学校证明、户口簿、居委证明、接种证明、医疗证明。
(2)小孩子(谁实际控制6岁以下)
难以执行、抢孩子的情形逼迫法官(报警举证;报警记录、调查举证;);表达观点:(A)行使错误手段,属于过错一方(B)妨碍探视权,我方可给予限制探视权。
(3)绝育手术、无法生育疾病(无法获得医圣书面证明;专家证人出庭作证)
(4)实际收入情况
工资单、收入证明、税单、个人账户收入(银行卡)明细,争取较高抚养费。
个人账户收入最真实。
(5)抚养费:基本生活费、医疗费、公立学校费用。
3、确定案由:案由如何确定?
谁来选
原告选择;被告质疑;法官审核。民间借贷vs委托理财
怎么选
案由的一般确定(合同——无因管理——物权 ——不当得利——侵权)
需要考虑的因素(管辖,审理方向)
具体案由的确定(四级,无案由)
确定案由:如何利用案由规定?《案由规定》
商品房销售合同纠纷——释义:开发商与买房人——所以二手房买卖不适用此案由,而是第5个案由,房屋买卖合同纠纷。——有管辖——有法律适用的总结。
参考材料
亮剑还是藏锋?
根据你本身对于答辩的理由特别充分,非常有效的驳斥,证据丰富,建议亮剑,不要藏锋,能够让法官看到你充足的法律依据,在开庭前对案件有定性。
如果比较有争议的,他有他的道理,你有你的道理,不交答辩状不影响你的答辩,把答辩的思路粘在自己手里,在庭上对对方的观点针对性的进行答辩。
非常没有道理,事实方面,依据方面。这个时候,也要亮剑。当对方的证据非常充实,你诉讼过程中无法反抗,所以不能交答辩状程序的权利放弃,会让法官先入为主,有不好的印象。
1. 证据点、法律依据和事实依据都非常充分 or 很没道理 — 亮剑
2. 争议大 — 藏锋
1. 被告主体是否成立?
2. 没有足够的证据支持的事实也应提到,可能会影响法官的印象和判断。证据越不充分,答辩越重要。
事實理由
幾年幾月發生了什麼
當事人名下遺產的問題
先人身關係,後財產關係
先合同內容,後合同履行
先侵權行為,後損害行為
法律依據引用:要提調的是請求權基礎,再提規範性文件
要寫明第幾條第幾款
單一款,只取其一的條款
選擇式,或,選擇其一
不能照抄原文
義務主體在前,權利主體在後
訴訟請求的基本要求
要素
序號:如果請求有兩個以上的,要用小寫漢字
主體:被告 陳小明支付 原告 李三多少,誰對誰付有義務
客體:貨幣的單位,不動產要在明確的地址,動產要有確定的位置
標單符號:多項的話要用分號分開
類型
確認之訴:確認合同無效,確認房地產權,確認法律關係,確認權利
形成之訴:撤銷權,解除權,可撤銷合同的撤銷權,變更權
給付之訴:履行行為,給付貨幣
排刑 多項訴訟請求,按:確認,變更,給付
1.明確訴訟請求的範圍
2.剔除明顯的錯誤訴請(在當事人與法官之間做選擇,理由要由有一定合理性)
3.補充遺漏的訴訟
4.發現請求權競合(法律競合,選擇性競合,請求權聚合,請求權競合)讓法官的思路得到明確
確定案由
案由如何確定?
如個選:由合同糾紛,無因管理是準合同關係,物權,不當得利,侵權
需要考慮的因素:管轄,審理方向
具體案由的確定:如個利用案由規定
會有法律適用的小節,會有一個請求權的基礎在
外國人的姓名:先表示為原告中文名,括弧再寫英文
姓名,姓別,年齡,民族
被告人為刑事訴訟的名稱,不適用於民事訴訟
自然人:住和戶籍地
法定代理人:主要負責人,職務使用簡稱,要附有《法定代表人身分證明書》
尋找模板
2016最高院民事訴訟樣式
裁判文書網的判決書來修改
師傅給的模板不具有規範性,沒有權威性
從判決到訴狀:
正文首部
當事人的基本情況
訴訟代理人基本情況
案件由來與審判經過
事實部分
訴訟主張歸納
訴訟證據展示
法律事實敘述
理由部分
法律依據引用
法律理由闡明
判決主文
對案件實體問題作出明確,具體,完整的處理
正文尾部
訴訟費用負擔
告知事項
起訴狀:
訴訟首部:當事人的訴訟地位,案件由來,對應判決書的首部分
訴訟請求:對應的是裁判總文,但不對履行期間作出要求,訴訟費用負擔不作為訴訟請求
事實部分:對應的是判決書事實部分,要有證據支持
理由部分:先進行法律依據引用,後進行法律理由闡明
正文尾部:涉及權利重申與管轄法院
訴訟落款