陈雪松:前法官的诉讼制胜策略:证据篇、法律依据篇、出庭篇
课程介绍

前法官的诉讼逆转秘诀

证据篇、法律依据篇、出庭篇

主讲人

陈雪松

多年法院审判工作经验

盈科深圳争议解决法律事务中心执行主任

盈科第四届全国民事诉讼法律专业委员会主任

前言:讲师介绍,诉讼逆转课程介绍,证据篇,法律依据篇,出庭篇。

1. 证据篇,如何搜集证据、解释证据、筛选证据,赢在事实。

1.1如何搜集证据 腿勤 眼勤 嘴勤 脑勤 同理心

1.1.1腿勤 现场会告诉你答案

案例1:通信井盖侵权——去现场寻找证据。

案例2:二楼漏水纠纷——现场迷惑你,经验的价值

案例3:一楼棚顶漏水——鉴定责任划分

案例4:井盖上的石头——往日重现  

案例5:六楼空房漏水—谁来赔偿

案例6:通信线路侵权纠纷——偷梁换柱

案例7:幕墙施工纠纷——未临其境,了然于胸。

小结一:证据的来源:当事人收集,代理人指导当事人收集,代理人自行收集,这个课程讲后两两种收集方式,发挥律师的专业价值。代理人去现场,可以形象的感知案件事实,有利于代理人未来向法庭形象、具体的介绍案件事实。同时,代理人可以利用办案经验,收集到一些与案件有关的证据。核实委托人描述的案件事实是否无误。

去现场,更多的时候,不是简单搜集到了新证据,而是发现了起诉状答辩状和判决书中没有记录的新的事实,在侵权纠纷中,把单一因果关系,变成了多因一果,或者改变了原来的因果关系。在合同纠纷中,因为去现场发现了新的事实,把违约变成不违约。

 

1.1.2眼勤,反复阅读证据材料 温故而知新。

案例8:陈某租赁合同纠纷 代理五个阶段——书读百遍,其义自现。

经验是雷达,是过滤网。

 

1.1.3嘴勤  通过讲解,让接触案件事实和证据的人提供证据和线索。

1.1.3.1横向沟通,向接触案件事实的多人了解案情,挖掘证据

案例9:合伙纠纷——是合伙建房还是合伙经营商务ktv

1.1.3.2纵向沟通  沟通由浅入深,多次沟通

场景:资产评估报告——区分当事人的理解能力

案例10: 谢某民间借贷纠纷——换人如换刀 遗漏的重要证据

案例11:北京高管劳动争议——外地当事人的庭前沟通

小结二:嘴勤是指导客户收集证据或者提示客户提供证据线索的比喻。方式是召开证据交流会,我方律师团队的全部成员和对方单位负责人、法务以及接触案件事实的财务、技术、行政等各部门人员。实现的目的,全面了解案件事实,案件背景,争议焦点和案件细节。负责人和法务对于案件事实的掌握未必全面客观。收集已有据材料,挖掘新证据。还原案件事实。

 

1.1.4脑勤 案件的统筹思维

案例12:李某系列案从劳动仲裁开始——机会只有一次

1.1.5同理心 创造取证氛围

案例13:故意伤害罪辩护 ——价值取向

小结三:证据之所在,败诉之所在。为什么课件中使用“搜集证据”的概念,而不是“收集证据”。搜集与收集都是讲事物集中再一起的意思,但区别在于行动目标不同,搜集强调寻找并聚集事物,具有一定选择性和方向性;而收集是将现场的事物聚集在一起,进行客观整理。搜集更关注寻找和选择,收集更注重整理和汇集。对于诉讼案件,特别是复杂案件或者败诉案件的代理,代理人不能拘泥于原有证据,更要去寻找新的证据,实现法律事实上的突破。

 

1.2如何解释证据 

横看成岭侧成峰,远近高低各不同。

1.2.1合同背景解释

案例14:孙某股权转让担保纠纷——把文字放进背景里解读

1.2.2体系解释、合同目的、系统解释、合同词句解释

案例15:广东与辽宁承揽合同纠纷 ——一千个哈姆雷特

1.2.3合同有关条款、交易习惯解释

案例16:崔某不当得利纠纷——履行与约定 

小结四:如何解释证据或者说如何解读证据,基于对于案件背景和案件细节的深刻认识,适用法律,给法官重构更加合理的法律事实,从而改变原判决。合同纠纷中,法律依据:《民法典-合同编》第四百六十六条:当事人对合同条款的理解有争议的,应当依据本法第一百四十二条第一款的规定,确定争议条款的含义。第一百四十二条第一款:有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯及诚实信用原则,确定意思表示的含义。侵权纠纷中,找到新的责任承担主体,或者切断因果关系,受害人过错。

 

1.3如何筛选证据,做好证据防守。庭前证据筛选,证人筛选,旁听人员筛选。

1.3.1庭前证据筛选

案例17:中润公司运输合同纠纷——证据是一把双刃剑

案例18: 买卖合同纠纷——公证书

案例19陈某股权转让纠纷——判断是否提交证据 要审时度势

 

1.3.2证人筛选(培训)

固定证据的先由证人写书面的证言,不能引导证人做伪证,可以和证人把案件事实厘清,帮助证人客观准确的证明相关事实。模拟演练出庭作证,告知庭审作证的程序,预估法官及对方当事人可能会问到的问题,事前做好准备,可以做到不慌不忙,从容应对。

案例20:高某民间借贷纠纷——抓住对方证人出庭的机会

案例21:孙某提供劳务者受害责任纠纷——助理失误 化险为夷

 

1.3.4 旁听人员的筛选

场景:土地买卖合同纠纷(付款的认可)防守

小结五:筛选证据和收集证据同等重要,甚至比收集证据更重要。一份对自己不利的证据,就相当于自认了对自己不利的事实。或者与待证事实矛盾。没有举证可能不会承担责任,至多是过失。但错误举证会承担过错责任。

 

2、法律依据篇,如何解构法条、比对事实,找出正确的诉讼路径,赢在法律。

案例22:不当得利(还是附义务赠与)纠纷——法律关系的选择

案例23:金融借贷纠纷——合同约定与实质公平的价值选择

案例24商品房销售合同纠纷——国家标准和行业惯例的适用次序

案例25:土地房屋买卖合同纠纷——请求权基础的排序

案例26:建设工程施工合同纠纷——比对事实,发现差异

案例27:共有纠纷(合同纠纷,继承纠纷——裁判理念能否作为上诉理由

小结六:法律的生命不在于逻辑,而在于经验,法律三段论由:法律依据(大前提)、事实前提(小前提)和司法裁判(结论)三部分组成。第一篇,我们讲的是小前提-事实前提,面对疑难案件和败诉案件,我们想实现诉讼逆转,除了寻找新的法律事实,就是要适用新的法律依据。追求更更合理的裁判结论。基于经验和细致的分析对比,一种路径找到不同点,法律事实和法律依据不匹配;另一种路径找到相同点,法律依据与法律事实更匹配;最高院不同部门的裁判观点也不尽相同,下级法院的差异则更大。这就是代理律师实现诉讼逆转空间。经验来源于熟悉的法律司法解释,自己经办的案例,自己接触过案例,别人的经验和接触的案例。

 

3、出庭篇,如何庭前准备、有效出庭、庭后复盘,取信于法官,赢在庭审。

3.1庭前准备 6件文书,6件事,对每一个案件都心存敬畏

3.1.1 法律文书准备

没准备好,专业性受质疑。准备好,细节赢得尊重

场景:代理律师向法官借材料——最新的起诉状,答辩状 上诉状

场景:高院合同纠纷二审开庭——上诉状合并

场景: 路灯杆纠纷——最新的诉讼请求,最新计算依据(统计局数据变化)

 

3.1.1.2 证据材料

不要依赖原审法院的卷宗,新程序要重新准备证据材料,准备好,永远不会错

场景:某高院买卖合同二审——归纳争议焦点,围绕焦点,重新提交证据

场景:路灯杆纠纷案例——二审发回重审的,二审新证据不在发回卷宗里

场景:中院承揽合同纠纷二审——庭前再次熟悉每一份证据

场景:军产房租赁合同——助理的失误和缺席,现场考验基本功。

场景: 华某买卖合同纠纷——微信记录和微信文件印证复印件的真实性

 

3.1.1.3 庭审设问提纲

争议焦点,法官的提问 我方要问的问题 对方可以会问的问题

不要总是我以为,要想到他以为

场景:买卖合同纠纷——原告角色,不可理喻的反诉

 

3.1.1.4 大事记(时间轴) 法律关系图(思维导图)

心中有(树)数,提高反应速度,做法官的助手

场景:下海后的第一张时间轴,第一个律顾问客户的加分

 

3.1.1.5 分层次的法律依据

打印出来 应对提问 主动发言

场景:某民市刑附民纠纷——现场查询部门规章

场景:最高院开庭——本想庭上查询  手机存放柜中

场景:高院二审开庭  先诉抗辩权 先履行抗辩权——忘记民法典第几条?对自己的记忆力要有清醒的认识

 

3.1.1.6 类案检索报告

已经是基本动作,时时更新,以月份为更新频次

场景:庭审结束时,主动问,如果当事人在旁听,对律师印象会减分。

场景:各个争议焦点都要检索,包括自己熟悉的,怀疑一切。辩证看经验。

 

3.1.2庭前补证 取证一直在进行

场景:锦州买卖合同纠纷 ——无收货凭证,借力对方

场景:广东家具买卖合同纠纷 ——未收货和清点,借力法官

 

3.1.3 庭前辅导

案例28: 老夫少妻继承纠纷——不是演出,胜似演出。

小结七:庭前准备至关重要,凡事欲则立,不预则废。准备,准备,再准备。模拟法庭尤为必要。接近真实的演练才能发现准备的不足之处。

 

3.2出庭 

3.2.1礼仪 守时

案例29:提供劳务者受害责任纠纷 ——迟到和辩解,不尊重法官

3.2.2着装 印象加分

场景:北方高院夏季开庭——对手的的标准着装,法官的尊重

场景:云南担保公司追偿权纠纷——七方当事人,我穿律师袍

3.2.3答辩 层层设防

场景:担保公司追偿权纠纷——避免答辩意见自相矛盾

案例30:哈勃灯具买卖合同——抓住对手二次庭审发言的矛盾之处,击败对方

3.2.4 举证

案例31:中某集团建设工程施工合同纠纷——临场举新证 慎之又慎

3.2.5质证

案例32:矿山买卖合同纠纷 ——严谨质证

3.2.6 回答法官提问和追问

案例33:某街道建设工程施工合同纠纷 填坑问题——表达准确,言简意赅很难做到

案例34:医用产品买卖合同纠纷—— 珍惜二审中回答问题的机会

案例35:法律服务委托合同纠纷—— 法官没有无缘无故的提问,准备不足,不知其义

3.2.7发言

案例36:新北公司买卖合同——言之有物,不打空炮

案例37:土地房产买卖合同纠纷——紧跟法官庭审思路 组织语言

场景:无理也不投降,感慨对手的狡辩

3.2.8 调整诉讼路径

案例38:建设工程施工合同纠纷——根据庭审情况,及时调整诉讼路径

3.2.9 未出庭人员的注意事项

场景:绿化劳务合同纠纷——证据防守

场景:华某公司买卖合同合同——注意法官当庭压迫式调解

小结八:了解庭审的目的,法官庭审要完成判决书的撰写准备工作,以一审判决书为例看判决书的构成,首先是原、被告的主体信息,成名主体是否合格,其次是原告诉讼请求和,然后是本院查明事实,归纳无争议事实,然后归纳争议焦点,一部分是事实的争点,一部分是法律依据的争点。让各方围绕争点进行举证和辩论。特别要关注法官追问的问题,和要求一方庭后补充证据的要求。这里可以判断出法官的裁判方向,要有相应对策和行动。

 

3.3 庭后

庭后沟通 代理意见的调整 类案检索

案例39:行政违法和行政赔偿纠纷 ——提交类似案例,庭后沟通

案例40:股东资格确认纠纷 控制权之争 胜诉——请求权基础变更

案例41:刘某民间借贷纠纷 ——庭后沟通,试探方向,设障引流

案例42:沈飞买卖合同纠纷—— 如何对待貌似不正的举证责任分配

案例43:刑附民纠纷——没有永远的敌人,借助对方的力量

小结九:裁判文书没有下发之前,这一阶段的代理工作就没结束,要针对庭审情况,继续采取有效行动,影响法官的裁判方向。乾坤未定,你我皆是黑马。