杨艳霞:量刑辩护——如何为当事人争取最佳量刑?

法条竞合:法律规定   先天竞合。有重合   包容  诈骗与其他诈骗      

想象竞合   事实的存在   导致的竞合    后天竞合。  两个罪偶然相互 是因事实行为  

 

想象:择重罪

法条:特别法优先,个别择重

都是一个行为

牵连和吸收都是两个行为——择重   

前罪是后罪的一个阶段   

牵连  两个行为不紧密   

吸收    两个行为联系比较紧密    必经阶段。伪造货币    

数行为  数罪   处断一罪

牵连:手段与目的    原因与结果 

吸收   必经阶段   组成部分    当然结果

 

侵害现实的法益

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间接正犯     工具     实行过限(实行犯过限)

实质性的改变了共同犯意

共犯从属性说   共犯独立性说

行为无价值   结果无价值

杀人无罪   

教唆犯 也可能是从犯——教唆望风  共同教唆  

教唆犯的实行  要以实行犯实行时  为标准

 

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行为犯 (脱逃罪)  危险犯(危险行为)   实害犯

既遂   ——量刑

具体危险犯(现实存在的危险        抽象危险犯(枪支弹药爆炸物  立法推定的危险

立法推定的危险——有行为就推定  

具体危险——现实存在危险

盗窃消防水枪  ——不属于以危险方法危害公共安全   属于盗窃。

 

二行为犯 ——绑架、勒索  拐卖儿童

盗窃是否要以最终占有为既遂呢   一般不需要。

直接侵犯法益的行为才可能构成犯罪未遂

退休警察杀妻案

情节加重犯、结果加重犯 都存在未遂  为了强奸将人打成重伤

犯行计划

卷土重来  可以认定为中止    以前有按未遂的。

整体考察说  个别行为说  (没有市场)——最后一次侵害行为的时点 

 

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禁止将同一情节即用于定罪,又用于量刑。(例如:交通肇事中的重伤加逃逸;一死三重伤才构成交通肇事,或一重伤+严重情节才入罪的,入罪后不能再重复评价加重量刑了)

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最优量刑

公诉案件无罪辩护率非常低,一般也难以改变罪名。

实际工作中,主要的量刑机关是检察院。

先定罪后量刑

禁止重复评价,禁止将同一情节既用于定罪,又用于量刑。如,交通肇事罪中致人重伤后逃逸

总则性情节:自首、立功

分则性情节:对特定犯罪适用的情节

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政治效果   法律效果   社会效果  统一

不同时期 不同地区  的经济社会和治安形式  同一地区 同一时期  案情相似  基本均衡

数额  次数   后果  在起点基础上增加   确定基准刑。

估堆量刑  量刑畸轻   畸重综合考虑被告人缴纳罚金的能力——惩罚和预防(报应与预防)

轻轻重重

天理  人情 

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犯罪事实

犯罪性质

犯罪情节

危害程度

 

犯罪事实   犯罪个人  的具体情况   

刑罚的目的   :报应  与预防

有没有再犯的可能性   主观恶性   

行为是行为人的行为

一个情节 不能既作为定罪  又作为量刑情节  禁止重复评价

交通肇  重伤加逃逸    重伤加恶意的  就构成犯罪

授权性   命令性 规范

从重  从轻    中间线不可取

减刑只能减一个档

免除处罚  看可以开无犯罪记录

《公安机关办理犯罪记录查询工作规定》  

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《量刑建议》的相关规定:专题一量刑的基础知识;一、基本概念、功能、特征;量刑是使法定的罪行关系变成实在的刑罚关系的不要条件。二、量刑的原则;1、以犯罪事实为依据;2、以法律为准绳的原则(1)刑罚的方法和裁量制度;2情节的适用原则和量刑情节。;(3)’依据分则和其他刑法规范的法定刑和量刑幅度。3、罪责行相适应;(1)轻重和客观犯罪、危害后果相适应。(2)再犯的可能性(3)行为是行为人的行为:二、具体制度;累犯、自首、未成年、胁从犯。三、情节的概念。特征。种类1、与定罪无关;2表明犯罪人的人生危害性和社会危害程度。3、对刑罚裁量的结果有意义。

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